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串通投标罪辩护技巧

时间:2020-06-28

杭州经济律师整理,
串通投标罪辩护技巧

1.是否存在招投标行为。 辩护律师应首先判断行为人所涉嫌参与的活动是否为《招投标法》所规定的招投标活动,若其参加的称之为招投标活动,而且也有投标、标书、竞价等表象,但不是我国《招投标法》规定的招投标活动的,而是普通采购活动的,则行为人不是招标人或投标人,不是本罪的犯罪主体,不能认定构成本罪。

2.招标人和投标人之间是否存在串通行为。 根据《招投标法实施细则》第四十一条规定,所谓招标人和投标人串通是指: (1)招标人在开标前开启投标文件并将有关信息泄露给其他投标人; (2)招标人直接或者间接向投标人泄露标底、评标委员会成员等信息; (3)招标人明示或者暗示投标人压低或者抬高投标报价; (4)招标人授意投标人撤换、修改投标文件; (5)招标人明示或者暗示投标人为特定投标人中标提供方便; (6)招标人与投标人为谋求特定投标人中标而采取的其他串通行为。 虽然该条第六款规定了兜底条款,但是对兜底条款的解释也应该参照前五条的具体情形,而不能做任意扩大。 因此,作为辩护律师,在为串通投标罪辩护时可以强调串通投标行为主要是指在招投标过程中招投标双方在串通的基础上实施与特定投标人中标有直接关联性的行为。而不能把此犯罪行为的边界无限扩展到招投标主体之外的或与中标没有直接联系的外围行为。划清这个罪名的边界是十分重要的,否则串通投标罪可能沦为一个口袋罪。

3.是否达到严重标准。 达到以下标准的认定为情节严重: (1)损害招标人、投标人或者国家、集体、公民的合法利益,造成直接经济损失数额在五十万元以上的; (2)违法所得数额在十万元以上的; (3)中标项目金额在二百万元以上的; (4)采取威胁、欺骗或者贿赂等非法手段的; (5)虽未达到上述数额标准,但两年内因串通投标,受过行政处罚二次以上,又串通投标的。 未达到上述标准的,不应认定构成本罪。

4.此外,代理单位的,还可以考虑串通投标中的行为是单位行为还是个人行为。 实务中,大量的串通投标行为都是招标人的内部工作人员私自所为,其行为并不能代表招标人,但可以以个人串通投标罪定罪量刑。根据单位主体内部决策机构构造的不同,单位意志形成的方式是各种各样的,既可以是单位最高领导者的个人决定,也可以是少数领导成员的决定,还可以是全体单位成员的共同决定。只有在经单位决策机构决定实施串通投标时,作为具体实施者的招标参与人行为才能被认定为单位行为。反之,如果不能反映是单位的决策,则不能视为招标人的整体行为,仍属于个人滥用职权的行为,构成犯罪的,应作为个人串通投标犯罪论处。 

杭州经济律师事务所,杭州律师,姚青 来源 常见经济犯罪定罪量刑与办案精要 张焕林等

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