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合同争议解决条款的审查要点

时间:2020-06-30

杭州经济律师整理,
 合同争议解决条款的审查要点

    争议解决条款是合同当事人对于在发生争议的情况下如何解决的一种事先约定,虽然不决定合同当事人的权利义务,但对于合同争议的解决以及解决争议的便利程度及成本具有较大的影响,实践中也属于合同当事人的“必争之地”。《合同法》第一百二十八条规定:“当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的,可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的,可以向人民法院起诉。当事人应当履行发生法律效力的判决、仲裁裁决、调解书;拒不履行的,对方可以请求人民法院执行。”据此规定,争议解决方式可以包括和解、调解、仲裁、诉讼四类。

    和解与调解属于当事人协商的范畴,法律并不干预,因此也无须进行过多的约定,类似于“因本合同发生争议的,双方首先应当友好协商解决”之类的条款,实际上属于多余。 实践当中,最常适用的就是诉讼或仲裁方式。律师在审查争议解决条款时,首先要审查的就是是否约定了明确的争议解决方式,不能既约定诉讼又约定仲裁。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第七条规定:“当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的,仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁,另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。”一般认为,仲裁实行一裁终局[1],较之于诉讼的两审终审制度效率更高。仲裁程序中,当事人对仲裁庭的组成人员具有一定的选择权,而对于诉讼程序中审判人员的组成是没有选择权的。

     此外,当事人会认为仲裁委员会的独立性更强一些[2],就这一点而言,不宜简单地这么判断,因为从立法上司法机关也是独立的。至于当事人是选择诉讼还是仲裁,属于双方协商的范畴,作为律师可以向委托人提示二者的区别,但具体选择哪种方式由当事人自行商定。在选定争议解决方式的情况下,根据不同的争议解决方式再进一步审查条款内容。

1.约定通过仲裁方式解决争议 若合同约定通过仲裁方式解决争议的,必须要约定明确的仲裁机构和仲裁事项。《仲裁法》第十八条规定:“仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。”就仲裁机构而言,必须明确约定仲裁机构的名称。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第三条规定:“仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确,但能够确定具体的仲裁机构的,应当认定选定了仲裁机构。”第四条规定:“仲裁协议仅约定纠纷适用的仲裁规则的,视为未约定仲裁机构,但当事人达成补充协议或者按照约定的仲裁规则能够确定仲裁机构的除外。”第五条规定:“仲裁协议约定两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁;当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效。”第六条规定:“仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的,该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁;当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效。”就仲裁事项而言,《仲裁法》第二条规定:“平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁。”第三条规定:“下列纠纷不能仲裁:(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;(二)依法应当由行政机关处理的行政争议。” 对于仲裁条款的审查,可参照具体选定的仲裁委员会的示范条款来进行约定。以中国国际经济贸易仲裁委员会为例,其示范条款为: 凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议,均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会____分会(仲裁中心),按照仲裁申请时中国国际经济贸易仲裁委员会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的,对双方均有约束力。

2.约定通过诉讼方式解决争议 在合同约定通过诉讼方式解决争议的情况下,律师重点审查管辖法院是否确定以及是否符合委托人的意愿。《民事诉讼法》第二十三条规定:“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”此为合同纠纷管辖的一般性规定,若当事人无特别约定,则根据该条来确定管辖法院。当然,法律也允许当事人在合同中对管辖法院进行特别的约定。《民事诉讼法》第三十四条规定:“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”因此,合同当事人可以根据双方的谈判地位,结合己方的实际情况选择有利于己方的管辖法院。实践当中,一般谈判地位较强的一方会选择约定由己方所在地有管辖权的人民法院管辖。
杭州经济律师事务所,杭州律师,姚青 来源 合同审查思维体系与实务技能 张海燕

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