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合同免责条款的审查要点

时间:2020-06-29

杭州经济律师整理,
合同免责条款的审查要点

    免责条款,是指基于法律规定或当事人的事先约定,旨在限制或免除当事人未来的责任的条款。据此,免责条款可以分为法定免责条款和约定免责条款。

1.法定免责条款 所谓法定免责条款,是指合同当事人基于法律的规定而免责的条款,免责事由是基于法律的规定而非当事人的事先约定。《合同法》第一百一十七条规定:“因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”据此规定,不可抗力是法定的免责事由,不论合同中是否约定,当事人均可以援用。但实践中需要注意的是:
(1)准确把握不可抗力的范围,限于合同订立时不能预见、不能避免且不能克服的客观情况,包括自然灾害,如台风、地震、洪水、冰雹;政府行为,如征收、征用;社会异常事件,如罢工、骚乱三方面。但不能将自然灾害、政府行为和社会异常事件一概界定为不可抗力。在现今条件下,一些自然灾害是可以提前预见的,比如笔者曾办理的一起内河运输合同纠纷,承运人在已经通过天气预报知悉即将有台风出现的情况下仍然贸然前行,结果发生沉船事故导致运输货物灭失,台风在该案中就不能作为不可抗力而免除承运人的责任。
(2)不可抗力免责的适用条件是在正常履约的情况下,根据《合同法》第一百一十七条“当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任”之规定,若不可抗力发生在当事人迟延履行期间,则不能援引不可抗力而主张免责。
(3)遭受不可抗力影响一方应履行通知、减损和证明义务。《合同法》第一百一十八条规定:“当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。”

2.约定免责条款 所谓约定免责条款,是指合同当事人事先约定的,旨在限制或免除当事人未来责任的条款。从意思自治的角度,当事人可以根据自身需要约定若干免责情形(只要对方当事人同意接受即可),但需要注意的是,这种意思自治是在法律允许的范围内的自治,若超出了法律允许的范围,免责条款可能是无效的,不能达到免责的目的。这些无效情形包括:
(1)《合同法》第五十二条规定的无效情形。《合同法》第五十二条规定:“有下列情形之一的,合同无效:(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。”免责条款属于合同条款之一,若存在上述情形之一,即会被认定为无效。
(2)造成对方人身伤害,或因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款无效。《合同法》第五十三条:“合同中的下列免责条款无效:(一)造成对方人身伤害的;(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。”
(3)格式条款中免除提供格式条款一方责任的条款无效。《合同法》第四十条规定:“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的,或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。” 律师在审查免责条款时,对于法定免责事由,应当准确把握不可抗力的范围,并进一步审查是否约定了相应的通知、减损及证明义务条款。对于不符合不可抗力范围的免责事由,则应列入约定的免责事由。而在审查约定的免责事由时,则可根据当事人在该合同中的谈判地位进行设置和约定,但务必排除上述三种无效的情形,否则不能达到免责的目的。 
杭州经济律师事务所,杭州律师,姚青 来源 合同审查思维体系与实务技能 张海燕

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